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期货公司普法教育应与合规文化建设相结合

http://stock.591hx.com 2011年03月21日 15:36:34 华讯财经整理
  面向全社会的普法宣传工作已开展了多年,然而全社会的法治信仰距完全确立仍有很大距离,这是一个值得反思的问题。本文拟对期货公司普法教育与合规文化建设相结合的必要性及可能性进行初步探讨。

  一、普法教育与合规文化建设的概念

  通常而言,所谓的普法教育或者普法活动是指在特定社会历史条件下,执政党和国家有意识、有组织、有计划地发起并直接领导和推动的大规模、群众性普及法律常识的活动。这一活动的主要内容与要旨是:在全体公民中普及法律常识,目的是培养公民的法律意识,提高全体公民,特别是领导干部的法律素养,保证依法治国这一根本治国方略得以顺利实施。而“合规”一词来自英文“compliance”,2008年中国证券监督管理委员会颁布的《证券公司合规管理试行规定征求意见稿》第2条对合规进行了界定,“本规定所称合规是指证券公司及其工作人员的经营管理和执业行为符合法律、行政法规、规章及其他规范性文件、行业规范和自律规则、公司内部规章制度,以及社会公认并普遍遵守的职业道德和行为准则”。参照以上规定,我们所指的期货公司的合规除包括银行、证券公司、期货公司等金融企业都应当遵循的法律、行政法规、规章及其他规范性文件等外部合规外,还包括针对期货行业和期货企业的内部合规,即各职能部门及员工遵守金融企业的内部规章制度。

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  近年来,我国政府十分重视企业合规文化建设,事实上国内部分期货公司已经建立了各自的合规部门,广泛开展合规建设,从组织结构调整到业务流程梳理,进而在企业内部形成一种合规文化已是大势所趋。

  二、为什么要促进期货公司普法教育与合规文化建设相结合

  1.合规文化建设推进普法教育由粗至细深化

  法律是最低遵守标准,具有普遍性,但“规”的含义比较广,针对期货公司主要包括三个层次:一是适用于期货公司的企业法规。企业法规是调整国家与企业,以及企业在生产经营或服务性活动中所发生的经济关系的法律规范的总称。企业法规作为合规文化的法律形态,为企业确定了明确的行为规范,是依法管理企业的重要依据和保障。二是期货公司的经营制度。企业的经营制度是指通过划分生产权和经营权,在不改变所有权的情况下,强化企业的经营责任、促进竞争、提高企业经济效益的一种经营责任制度,是合规文化的组织形态。三是期货公司的管理制度和经营观念。一般来说,企业法规和企业经营制度影响和制约着企业文化发展的总趋势,同时也促使不同企业的企业文化朝着个性化的方向发展,但真正制约和影响企业文化个性的原因,是企业内部的管理制度和经营观念。

  从新制度经济学理论来看,作为一个具体的经济组织,其制度安排是在特定的制度环境的约束框架下建立的,同时也受到所处社会共同意识形态的约束。不仅如此,一个经济组织的制度安排及其变迁,还受到企业内在意识形态——组织文化或企业文化的影响。只有合规的文化,才是真正合格的“规”。因为从广义的角度看,企业文化是一个经济组织中人们共有的理念、价值观以及行为方式。它与组织内的规章制度与组织机构等正式制度安排相对应,构成组织的非正式制度。合规文化作为企业文化的一个重要组成部分,有利于补充企业正式制度的不足从而改善制度运作绩效。因此,推进合规文化建设能够有效促进普法教育由企业法规向经营制度到经营观念的一步步深化。

  2.合规文化建设推进普法教育由外到内升华

  英国著名法学家哈特区分了人们对待法律规则的两种不同观点,一种是内在观点,持该种观点的人从内心接受法律规则并以法律规则作为其指导,他们将法律规则的要求内化为自觉的行动,并且将法律规则视为指引与评价自己行为的标准;另一种是外在观点,持该种观点的人从内心并没有接受法律规则而只是观察法律规则,他们将法律规则的存在视为外在的强迫。

  通过普法教育来实现真正的法治首先要建立在对待法律的内在观点上,要让人们从对待法律规则的外在观点向内在观点转化,最重要的一点是要使人们切实体会到法律的善与正义的品质,体会到法治维护公民权利的根本要旨。正如哈特所言:“如果这个( 法律) 制度是公平的,并且真正关心它对之要求服从的所有人的重大利益,它就可以获得和保有大多数人在多数时间内的忠诚,相应地它将是稳固的。”由于理念是行动的先导,文化是无形的约束。文化一旦形成,就变为一种力量,它在潜移默化中指导、激励和约束着员工的行为,具有“润物细无声”的效果。因此,推进合规文化建设是促进普法教育由外到内升华的重要推动力。

  3.合规文化建设推进普法教育由法律认知向法律接受转变

  法律的科学认知是法律功能得以实现的基础。美国著名法学家庞德说:“衡量一个国家法制是否健全,不是看它颁布了多少法律条文,而是这些法律是否深入民众的内心,并为他们所接受。”要成为真正意义上的法治国家,必须依赖于全体公民法律意识和法律素质的提高。虽然普法教育具有一定的告知和说服功能,但是法律被遵守往往不是法律被知晓的直接结果。拉斯基告诫说:“我以为法律要在伦理上成为正当的,必须符合那种权利体系的要求,而国家的存在便是为了维持这些权利的宗旨。法律既然是一种命令,要在某种特殊方式下约束我们的行为,我们就必须自行判断它是否符合那些权利的要求,以决定它是否具有伦理上的正当性。”因此,对于法律的接受和遵守而言,普法是重要的,因为它架起了法律走进公民生活的桥梁,但它又不是最重要的,因为仅仅是一座桥梁,无法走进人们的心灵,使人们真正认可和信赖法律。

  要实现从法律认知向法律接受的转变,可以通过合规文化建设,营造制度执行的“热炉效应”,让法律规范直接与个人利益相联系,真正实现法律与每个人息息相关。“热炉效应”源自于西方管理学家提出的惩罚原则,其认为有人在工作中违反了规章制度,就像去碰触一个烧红的火炉,一定要让他受到“烫”的处罚。国外金融企业合规管理的成功原因之一就是违规成本高。期货公司可以通过强化合规文化建设,加大惩戒力度,特别是对管理者违规的惩戒,及时有效制止违规操作,提高执行力,并在实践中形成一种“文化”予以渗透,这既是实现有效的全面风险控制的重要手段,也能有效实现员工从被动的法律认知向主动的法律接受转变。

  4.合规文化建设推进普法教育由单向灌输至双向互动转变

  当前我国的普法教育本质上是政府主导的法治宣传活动,即将法律交给广大人民,使广大人民知法、守法、树立法治观念,因此我国的普法教育主要走的是官方引导单向灌输的路径:官方灌输法意——塑造民众法律意识,从而形成单一单向的从官到民的法律意识传播结构。在这个结构中,缺乏民众的主体性和主动性,缺乏传授者与接收者之间的互动。尽管官方宣教法意是主动的,但接收法意的民众却是被动的,这样民意很难有效地与官方灌输的法意互动,导致法意在实质上难以吸纳民意,更谈不上使民意成为法意的基础。

  合规文化建设重在合规建设实施者与执行者之间的良性互动,因为其约束力与法律相比更趋于柔性。其主要形式包括两类:一是企业内部部门互动。在合规流程真正建立以前,部门之间必须良性互动,相互协调,共同打造和谐的合规文化生态环境。二是内外互动。通过加强与监管当局的沟通,使合规与监管有效互动,解决过去对期货公司与监管者博弈的认识。通过金融企业个体之间的充分博弈和协商,使合规制度的执行更趋于合理,更好地在微观层面上实现刚性的普法教育由单向灌输向双向互动转变,真正达到普法教育促进法治实施的目的。

  三、如何推进普法教育与合规文化建设相结合

  1.强化法律精神与合规创造价值理念相结合

  所谓法律精神,简言之就是法律所体现出来的内在道德,一旦法律违反了这些道德,就将导致失败。我们的普法往往强调“公民知法”,认为知法即是知晓法律规定的具体内容。其实作为目标而言,应当把重点放在公民知悉法律本身是什么、应该处于何种状态上,这就涉及到人们对法律精神的理解。现在国际上较为公认的法律精神是富勒在其1964年出版的《法律的普遍性 》中所归纳的法律的8项内在道德。就合乎理性的法律而言,此8项精神原则是不可忽略和偏废的。

  我们认为普法只是手段,其实质在于传播法律精神,同样的,合规文化建设重在阐述为什么要进行合规建设,阐述“合规创造价值”的理念。从理论上讲,作为风险管理的重要组成部分,合规风险管理同样应该并能够对期货公司的价值增长作出重要贡献,期货公司合规风险管理应当成为、也可以成为公司的“价值中心”。我们认为,在普法过程中宣传“合规创造价值”理念,应当着重阐述合规建设的以下好处:一是降低因遭受监管处罚和行政诉讼而导致财务损失的可能性;二是通过风险成本、流程导向的合规管理,促进期货公司流程化建设,夯实管理基础,提高制度执行力和管理效率,节省管理成本;三是有效支持产品或服务创新,加强创新产品储备,缩短产品推向市场的进程,为期货公司获得竞争优势;四是参与监管规则制定,增强期货公司在规则制定中的话语权,维护期货公司竞争优势和利益,拓展发展空间。

  2.强化法律普遍性与全员合规理念相结合

  自亚里斯多德提出“法律是制定良好的并被普遍遵守的法治”定义以来,法的普遍性就成为法治的一个基本要素。对法治及法治条件下公平的追求,一定意义上就是建立在法具有普遍性这一确信基础上的。法的普遍性有两层基本含义:从表层上看,在一定的国家或区域范围内,法应该是普遍有效的,对每个人都一视同仁,它不会也不应受个别人琢磨不定的感情因素的支配;从深层上看,被普遍遵守的法律还应具有被普遍尊重的根据。

  我们在合规文化建设过程中理应贯彻落实法律普适性特性,促进法律普遍性与企业全员合规建设相结合。具体而言,可以从以下三个方面着手:

  首先,期货公司高管应在合规文化建设中起到示范作用。高层意愿是欧洲银行强调的合规环境建设的三大要素之一,对期货公司同样具有借鉴意义。国际上普遍认为,CEO既是首席执行官,也是首席道德官,负有有效管理公司合规风险的责任。只有董事会、经理层切实承担起在全公司推行诚信与正直的价值观念的责任,公司的合规政策才能得以有效实施。切实加强期货公司高管的示范作用是强化合规文化建设的重要支柱。

  其次,突出合规部门的持续性管理。合规管理内部化的主要目的是提升金融企业管理、防范和控测风险的能力。期货公司作为经营风险的企业,每时每刻都面临风险,都要管理风险,因此,合规管理必须是一个持续性过程。与内部审计部门定位于“定期控制部门”不同,合规部门应该是一个“持续控制部门”,在期货业务管理中应定位于中台角色,持续履行重要的内部管理职能。

  最后,我们强调全员合规,要强调“合规并不只是专业人员的责任”,并避免由于建立合规部门所引发的合规责任的转移。任何合规方案和计划的最终执行部门和责任部门都是各个业务管理部门,合规部门只是负责教育、指导、衡量、监督甚至警告,而对业务过程本身是否合规并不承担直接责任。因此,期货公司需要倡导合规“人人有责”的理念,使全体员工树立“我们要合规”的意识。

  3.强化法律平等观与责任追究制度相结合

  在普法过程中强化法律平等观,是实现法治的关键。这种平等观不是简单的政治上的“主人观”,因为“不仅仅无人在法律之上,而且是无人在法律之下,所有的社会成员都被平等地赋予资格——即享有平等权——获得法律的保护以及由这种保护所提供的一切便利”。法律平等观意味着作为公民个人与任何社会集团、群体一样,只服从于法律,公民的个人权利无论受到来自于何方的侵犯,都有权寻求法律的救济。

  法律平等观与企业合规法律建设结合之处,突出表现在股指期货适当性制度所要求的责任追究制度中。当前中国证监会颁布的《关于建立股指期货投资者适当性制度的规定(试行)》第六条以及中国金融期货交易所制定的《股指期货投资者适当性制度实施办法(试行)》第九条明确规定,期货公司应当建立并有效执行客户开发责任追究制度,明确高级管理人员、业务部门负责人、营业部负责人、复核评估人、开户经办人、客户开发人员的责任。期货公司在具体如何落实构建责任追究制度过程中,首先需要强调公司高级管理人员、相关部门负责人等责权利合理分配,其次需要重点保护客户开发人员、审核人员、服务人员等普通员工的合法权利,给予其合理的申诉、异议的权利,正确疏导并及时反馈员工意见,更好地落实合规经营过程中的责权利相统一。

  要实现法律平等观与责任追究制度的结合,期货公司应当着重建立合规管理的检查督导机制,坚持“三个结合”,即把合规管理检查与各部门自律检查结合起来、与操作风险大检查结合起来、与内控审计结合起来,进行持续的检查、指导和督促,并向合规部门通报检查情况。各业务部门要定期或不定期地进行合规管理自查;审计部门要对合规管理工作进行专项审计;监察部门监督期货公司管理人员合规职责的履行情况,监督公司合规政策的实施,确保被认定的合规薄弱环节得到及时整改。同时,期货公司应当平衡业务拓展与合规风险管理,把合规管理纳入绩效考核的重要内容,不能以分支机构、业务部门的盈利状况取代合规管理考评,通过建立配套的考核评价体系来保证合规管理的最终有效执行。
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